关键人条款

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關鍵人條款是中國專有文化名詞。

如今，一個擁有燦爛文化的中國，帶着豐富多彩的文化元素屹立在世界東方。而中華文化的典型代表之一便是漢字。

名詞解釋

關鍵人條款，即Key Man Clause，中國基金業協會對其定義，指的是當指定的基金管理團隊的核心成員身故或離開基金時，基金將暫停投資或解散並清算。

而ILPA對其定義，如果特定數量的關鍵高管停止投入時間在基金中，包括停止投入時間在由其他基金經理管理的基金上的情形，則在基金投資期內，在新的關鍵人士被任命前，該基金的基金經理禁止進行任何新投資（包括自動停止或投資者決定停止）。但是基金經理通常會被允許進行在該期限之前已達成的投資。基金經理通常會在基金的整個周期完成後才會離開或者退出，這種情況下並不會對基金或者基金管理人的運作產生太大的影響。而在基金期間退出、離開或者更換，則可能對基金運作產生重大影響。因為基金投資管理團隊的經驗和業績記錄是投資者在決定投資時考慮的兩個最重要因素，投資者投資基金在一定程度上也是「投人」，而關鍵人士的離開則不僅影響到投資者對於基金順利運作的信心，在一定程度上也是影響了基金的管理運作。因此，關鍵人條款通常是私募股權基金有限合夥協議的必備條款。

關鍵人條款釋義

關鍵人物的退出、離開或者更換，可能對基金運作產生重大影響。關鍵人一般是指在基金募集、項目獲取、投資決策、增值服務、投資退出等重要環節發揮關鍵性作用的團隊核心成員。因此，關鍵人條款通常是私募股權基金有限合夥協議的必備條款。不同協議對關鍵人條款的規定有所不同，一般而言是指關鍵人在整個基金存續期間不得離開，否則LP有權要求中止向基金進行出資承諾和後續投資，若未能在規定期限內就替代人選達成協議，基金將解散並進行清算。關鍵人士可以有一名或多名，人數不同也會影響協議的具體規定；若有多名關鍵人，即便其中一人離職，也不一定會對基金運作產生很大影響。

關鍵人條款的由來

（1）基於關鍵人信任

私募投資基金多採用合夥形式，市場發展早期，LP對私募基金及管理人信任基礎存在不足，且存在信息不對稱，而許多LP出資的前提只是基於對管理人中關鍵人的信任，於是就有合夥協議約定，在基金存續期間，與關鍵人深度綁定。換言之，如果LP出資是處於對私募基金公司的機構信任而非關鍵人的信任，那麼關鍵人條款就無所謂，如果LP是處於對基金公司關鍵人的充分信任，那麼關鍵人條款就是合夥協議的核心條款。如果關鍵人離開，將構成LP中止出資，甚至要求基金提前解散並清算的約定事由。

（2）基於關鍵人約束

在私募基金管理公司中，一般由投資決策委員會以投委會決議的形式決定項目投資等事項，合夥協議一般會將關鍵人定為投委會成員，但投委會成員卻不一定是董事、高管，甚至不一定是管理人的員工。即便在合夥協議中約定限制關鍵人離任，也可能因違反勞動合同法下限制勞動者自由流動而無效。因此，關鍵人如在基金存續期間離任，LP往往只能在協議層面對關鍵人或基金公司進行約束，如設置懲罰性違約賠償金。此時，設置關鍵人條款，等於賦予LP在關鍵人離任時，有權主張立即解散合夥協議並進行清算，相當於合同目的不能實現時的解除權及賠償請求權。

關鍵人士的認定

基金關鍵人，一般是指在基金募集、項目獲取、投資決策、增值服務、投資退出等重要環節發揮關鍵性作用的團隊核心成員，一般是由富有經驗、資質的人，通常為基金的高級經理。在合夥協議中也可以約定，在經過基金投資者或者諮詢委員會同意的情況下，其他個人也可以被認定為關鍵人。

關鍵人士可以有一名或多名，基於基金規模而定。人數不同也會影響協議的具體規定；若有多名關鍵人，即便其中一人離職，也不一定會對基金運作產生很大影響。協議中也可以約定在關鍵人物事件（Key-man Event）被觸發之前，關鍵人士的數量可以增加和減少。這樣有助於避免觸發關鍵人事件。

舉例釋之，如協議指定六名人士為關鍵人士，並約定如果團隊裡少於三名人士為基金服務的則觸發關鍵人事件。在此情況下，如果在觸發前引入兩名關鍵人士，即便離開了三名人士，也不會觸發關鍵人物事件。

關鍵人事件的認定

關鍵人事件（Key-man Event），指的是合夥協議中指定的關鍵人物離職或者其他約定情況發生，進而導致投資者行使其在合夥協議中的一項或多項權利。關鍵人事件通常包括以下幾種：

（一）離職，具體包括兩層結構：

1.特定數量的指定關鍵人士離職；

2.相當一部分的初級投資人員離開了基金管理公司。

（二）被解僱，常表現為關鍵人因欺詐、嚴重違反勤勉義務、存在重大疏忽、或者嚴重違反基金合同等被解僱；

（三）必要的關鍵人沒有向基金投入足夠的時間，即關鍵人應當將其主要工作時間投入基金，但對於「足夠時間」應當有相對明確的規定，否則也是一項無法執行的條款；

（四）長期或者永久性殘疾；

（五）死亡、退休、被判犯罪或者其他原因離開。

觸發「關鍵人條款」的法律後果

1、更換新關鍵人士

關鍵人條款可以約定，基金管理人在原先指定的關鍵人士離任後，向投資者推薦新任投資管理人員，但必須經過一定比例（如絕對多數）投資者認可批准。

通常替任人員應當亦是投資專業人士，或是已與之前的關鍵人士有合作，了解現行投資的基本情況，或是知名或為投資者所知悉的專業人士，熟悉基金運作並具備豐富經驗，這些情況下獲得投資者批准的概率相對較高，進而可以避免關鍵人物事件。

2、停止投資期

因為投資需要具備經驗的管理人持續關注和管理，因此通常在觸發關鍵人事件後在未找到可替代關鍵人士的人員前，基金會自動暫停投資期。投資者有權要求中止向基金進行出資承諾和後續投資。

若未能在規定期限內就替代人選達成協議，或者投資者沒有投票恢復，投資期會暫停。

投資期暫停通常分為兩種，一種為有期限的暫停，通常90到120天，如果投資者並未在該期限內恢復投資期，一旦該期限到期，則基金自動恢復投資期。但通常更為常見的是不設定暫停期限。如果投資者沒有恢復投資期，則該基金則永續暫停。對於恢復投資期應當約定投票表決的期限和恢復所要求的表決比例，常見的約定是投資者如果在180天內以三分之二以上投票通過，則可恢復投資期。

3、解散基金

協議也可以約定一旦觸發關鍵人事件時，基金將解散並進行清算。

通常會發生在規模較小的基金，因為通常規模較小的基金關鍵的基金經理人數不多，一般一人到兩人，如前所述，投資者願意出資投資很大程度上看中基金經理的投資能力，因此關鍵人的退出實際上在一定程度上意味着基金本身的終結。

而對於規模較大的基金管理人或者基金而言，由於任何一個人並不會單獨成為整個基金管理公司或者整個基金或運營的關鍵人物，相較而言能更好地分散風險當然，不容易導致整個基金的終結。解散基金和停止投資期的其中一項主要區別在於，由於基金擬進行清算，所以基金現有投資的持有期將比原定計劃的持有期減少。

4、替換基金管理人

該措施無論對於基金管理人或者投資者而言都較為極端。對於基金管理人而言，將面臨離開基金，無權在對基金進行管理，失去對基金的投資的控制，並且會被要求放棄部分或甚至全部的激勵。而對於投資者而言，要重新找到合適的基金管理人需要額外花費時間和經濟成本。